Отпускные: что говорят суды
Вопросы начисления и выплаты отпускных традиционно вызывают немало споров, несмотря на то, что нормы законодательства дают достаточно подробные указания как по предоставлению отпусков и их оплате, так и по налогообложению отпускных выплат. В этой тематике часто возникают животрепещущие моменты, которые находят свое разрешение только в судебных органах. Остановимся на некоторых судебных делах подробнее.
Долг работника по переплаченным отпускным при увольнении.
Согласно статье 122 Трудового кодекса, право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев. Таким образом, работник может получить отпускные в полном объеме, фактически не отработав год. Как быть с излишне выплаченной суммой отпускных в случае увольнения работника? Ее необходимо удержать при увольнении сотрудника. А если начисленных средств недостаточно? Этот вопрос неоднократно становился предметом судебного разбирательства.
Так, Забайкальским районным судом Забайкальского края 15 января 2014 г. было рассмотрено дело N 2-792/2013 по иску ОАО «Российские железные дороги» к работнику о взыскании задолженности за неотработанные дни отпуска. Работник использовал отпуск авансом и у него образовалась задолженность перед предприятием при увольнении.
Суд пришел к следующему мнению. Согласно статье 137 ТК РФ удержания из заработной платы работника для погашения его задолженности работодателю могут производиться при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска.
Удержания за эти дни не производятся, если работник увольняется по основаниям, предусмотренным пунктом 8 части первой статьи 77 или пунктами 1,2 или 4 части первой статьи 81, пунктах 1,2,5,6 и 7 статьи 83 настоящего Кодекса.
Увольнение по собственному желанию к уважительным причинам увольнения, при которых такое удержание не производится, не относится.
Согласно статье 238 ТК РФ работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб.
Работодатель имеет право обратиться в суд по спорам о возмещении работником ущерба, причиненного работодателю, в течение одного года со дня обнаружения причиненного ущерба (статья 392 ТК РФ).
Суд решил взыскать с работника задолженность.
Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ от 14 марта 2014 г. N 19-КГ13-18 в аналогичной ситуации решила иначе.
Работница администрации муниципального образования приняла на себя обязательство внести в кассу истца излишне выплаченную компенсацию за санаторно-курортную путевку и за использование авансом ежегодного оплачиваемого отпуска, однако принятое обязательство не исполнила. Затем была уволена с занимаемой должности. В связи с указанными обстоятельствами, работодатель просил взыскать с работника сумму авансовой оплаты отпуска.
Суды первой и второй инстанции встали на сторону работодателя.
Судебная коллегия отменила эти решения и указала на следующее.
Удовлетворяя заявленные требования, судебные инстанции, со ссылкой на положения статей 23-24, 137 Трудового кодекса РФ и статьи 421 Гражданского кодекса РФ, пришли к выводу о том, что действующее законодательство допускает возможность взыскания в судебном порядке задолженности за неотработанные дни отпуска, равно как и заключение соглашений, предусматривающих добровольный возврат такой задолженности.
Судебная коллегия считает этот вывод ошибочным. В соответствии с абзацем 5 части 2 статьи 137 Трудового кодекса Российской Федерации удержания из заработной платы работника для погашения его задолженности работодателю могут производиться при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счёт которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска.
Согласно части 4 статьи 137 Трудового кодекса Российской Федерации заработная плата, излишне выплаченная работнику (в том числе при неправильном применении трудового законодательства или иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права), не может быть с него взыскана, за исключением случаев: счётной ошибки; если органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров признана вина работника в невыполнении норм труда (часть третья статьи 155 настоящего Кодекса) или простое (часть третья статьи 157 настоящего Кодекса); если заработная плата была излишне выплачена работнику в связи с его неправомерными действиями, установленными судом.
Аналогичные положения предусмотрены частью 3 статьи 1109 Гражданского кодекса Российской Федерации, ограничивающей основания для взыскания заработной платы, предоставленной гражданину в качестве средства к существованию, как неосновательного обогащения, при отсутствии его недобросовестности и счетной ошибки.
Предусмотренные статьёй 137 Трудового кодекса Российской Федерации, статьей 1109 Гражданского кодекса Российской Федерации правовые нормы согласуются с положениями Конвенции международной организации труда от 1 июля 1949 года N 95 "Относительно защиты заработной платы" (статья 8), статьей 1 Протокола N 1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод, обязательных для применения в силу части 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации, статьи 10 Трудового кодекса Российской Федерации, и содержат исчерпывающий перечень случаев, когда допускается взыскание с работника излишне выплаченной заработной платы.
Таким образом, действующее законодательство не содержит оснований взыскания суммы задолженности в судебном порядке с работника, использовавшего отпуск авансом, если работодатель фактически при расчете не смог произвести удержание за неотработанные дни отпуска вследствие недостаточности сумм, причитающихся при расчёте.
Аналогичный вывод содержится в определении СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 12 сентября 2014 г. N 74-КГ14-3.
Вызывает судебные споры вопрос о том, в какой срок перечисляется в бюджет НДФЛ, удержанный из отпускных выплат.
Так, все судебные инстанции прошло дело № А67-7726/2012, в котором налогоплательщик спорил с Инспекцией о сроках выплаты НДФЛ, удержанного из отпускных.
Суд рассуждал следующим образом.
На основании пункта 4 статьи 226 НК РФ налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму названного налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.
В силу пункта 6 статьи 226 НК РФ налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога на доходы физических лиц:
- не позднее дня фактического получения в банке наличных денежных средств на выплату дохода,
- не позднее дня перечисления дохода со счетов налоговых агентов в банке на счета налогоплательщика либо по его поручению на счета третьих лиц в банках.
Правовая норма, содержащаяся в пункте 2 статьи 223 НК РФ, регулирует специальный порядок определения даты фактического получения дохода в виде оплаты труда как последнего дня месяца, за который работнику был начислен доход. Такое правовое регулирование объясняется тем, что в соответствии с частью 6 статьи 136 Трудового кодекса РФ заработная плата выплачивается не реже, чем каждые полмесяца.
В то же время согласно пункту 3 статьи 226 НК РФ исчисление сумм налога на доходы физических лиц производится налоговыми агентами нарастающим итогом с начала налогового периода по итогам каждого месяца.
В связи с чем является правомерным вывод о том, что до истечения месяца нельзя определить полученный доход в виде оплаты труда за месяц и исчислить налог, подлежащий удержанию и перечислению в бюджет, при выплате заработной платы за первую половину месяца.
В то же время, в силу статьи 114 и части 9 статьи 136 ТК РФ оплата отпуска производится не позднее, чем за три дня до его начала.
Поэтому при определении дохода в виде оплаты отпуска с целью исчисления налога на доходы физических лиц не имеет значения размер других доходов, полученных в течение соответствующего месяца.
Каких-либо объективных препятствий для перечисления налоговым агентом указанного налога в соответствии с порядком, предусмотренным абзацем первым пункта 6 статьи 226 Налогового кодекса, у налогоплательщика не имелось.
Таким образом, уплата в бюджет НДФЛ с сумм отпускных должна производиться не позднее дня их выплаты.
Данный вывод судов был оставлен в силе Определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 января 2014 г. N ВАС-19367/13 "Об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации".
Вызывает вопросы правомерность предоставления трудового отпуска работнику, находящемуся в отпуске по уходу за ребенком, работающим при этом на условиях неполного рабочего дня.
Такая ситуация была рассмотрена в Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 6 апреля 2015 г. N Ф01-807/15 по делу N А39-3748/2014.
Рассмотрев дело, суд указал на следующее.
В силу подпункта 8 пункта 2 статьи 8 Закона N 165-ФЗ ежемесячное пособие по уходу за ребенком является страховым обеспечением по отдельным видам обязательного социального страхования.
На основании части 1 статьи 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет.
В силу части 2 статьи 11.1 Закона N 255-ФЗ право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому и продолжает осуществлять уход за ребенком.
В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 11 Закона N 165-ФЗ страховщик имеет право не принимать к зачету расходы на обязательное социальное страхование в том случае, если данные расходы произведены страхователем с нарушением законодательства Российской Федерации.
Согласно статье 260 Трудового кодекса Российской Федерации перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя.
Пленум Верховного Суда Российской Федерации в пункте 20 постановления от 28.01.2014 N 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних" разъяснил, что женщине, находящейся в отпуске по уходу за ребенком с сохранением права на получение пособия по обязательному социальному страхованию и при этом работающей на условиях неполного рабочего времени или на дому, ежегодный оплачиваемый отпуск не предоставляется, поскольку использование двух и более отпусков одновременно Трудовой кодекс Российской Федерации не предусматривает.
Таким образом, для того, чтобы работник воспользовался своим правом на ежегодный оплачиваемый отпуск, ему необходимо прервать отпуск по уходу за ребенком. После окончания ежегодного основного оплачиваемого отпуска работник может возобновить прерванный отпуск по уходу за ребенком.
Нередки ситуации, когда с согласия работника работодатель отзывает работника из отпуска.
В такой ситуации налоговые органы считают, что включение одновременно в расходы налогоплательщика как сумм начисленного среднего заработка на время отпуска работников, так и сумм на оплату труда при их отзыве из отпуска главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации не предусмотрено. Но суды встают на сторону налогоплательщика.
Так, в постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20 октября 2014 г. N Ф04-10570/14 по делу N А27-784/2014 сказано:
Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статье 265 Налогового Кодекса убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.
Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.
Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором).
Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.
На основании статьи 114 Трудового кодекса Российской Федерации работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.
Согласно статье 129 Трудового кодекса Российской Федерации заработная плата (оплата труда работника) - это вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).
В соответствии с положениями части 2 статьи 125 Трудового кодекса Российской Федерации трудовое законодательство разрешает работодателю отозвать работника из отпуска в силу производственной необходимости, но только если работник дал свое согласие прервать отдых; Налоговый кодекс не содержит каких-либо ограничений для учета расходов по выплате отпускных в месяце их начисления в случае отзыва работника из отпуска.
В соответствии со статьей 255 Налогового кодекса Российской Федерации в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства РФ, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.
Согласно пункту 7 части 2 статьи 255 Налогового кодекса Российской Федерации к расходам на оплату труда в целях настоящей главы относятся, в частности, расходы на оплату труда, сохраняемую работникам на время отпуска.
Из пункта 4 статьи 272 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что расходы на оплату труда признаются в качестве расхода ежемесячно исходя из суммы начисленных в соответствии со статьей 255 Налогового кодекса Российской Федерации расходов на оплату труда.
Учитывая, что ни статья 125, ни статья 137 Трудового кодекса Российской Федерации не предусматривают право работодателя на удержание из заработной платы работника денежных средств при отзыве последнего из отпуска, отпускные, выплаченные работнику, должны учитываться в расходах в месяце их начисления независимо от того, отзывался работник из отпуска или нет.
Замена отпуска денежной компенсацией.
Интересен вопрос замены отпуска денежной компенсацией. Компенсация за неиспользованный отпуск, предусмотренная трудовым законодательством, возможна лишь в том случае, если подлежащая замене часть отпуска превышает 28 дней. Данный вывод подтвержден постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 30 декабря 2014 г. N 03АП-6449/14.
Судом было установлено, что в результате начисленных излишних дней компенсации за неиспользованные дни отпуска допущена переплата отпускных в сумме 317 190 рублей 53 копеек.
Согласно статье 2 Трудового кодекса Российской Федерации основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам ежегодно в целях обеспечения их права на отдых. Продолжительность этого отдыха не может быть менее 28 календарных дней в год (статья 115 Трудового кодекса Российской Федерации). Перенесение отпуска на следующий рабочий год допускается лишь в исключительных случаях, когда предоставление отпуска в текущем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации (статья 124 Трудового кодекса Российской Федерации).
Следовательно, отпуск продолжительностью не менее 28 календарных дней должен предоставляться работнику за каждый проработанный им рабочий год.
Директору муниципального предприятия был предоставлен очередной отпуск за период с 29.10.2012 г. по 29.10.2013 в количестве 44 календарных дней, а также разрешена выплата компенсации за неиспользованные очередные отпуска за периоды 2010-2011 годы и 2011- 2012 годы в количестве 88 календарных дней.
На основании данного приказа директору предприятия выплачена компенсация отпуска за 88 календарных дней в сумме 416 877 рублей 12 копеек и материальная помощь - 65 136 рублей.
В соответствии с пунктом 4.5 трудового договора 23.08.2007 N 382 директору МУП "Благоустройство" предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней и дополнительный оплачиваемый отпуск - 16 рабочих дней который может быть представлен как полностью, так и по частям. Конкретные сроки определяются руководителем по согласованию с органом исполнительной власти.
Статья 126 Трудового кодекса Российской Федерации предусматривает возможность замены части ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающей 28 календарных дней, денежной компенсацией. При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.
Следовательно, компенсация за неиспользованный отпуск, предусмотренная трудовым законодательством, возможна лишь в том случае, если подлежащая замене часть отпуска превышает 28 дней.
Статьей 127 Трудового кодекса Российской Федерации закреплена обязанность работодателя произвести выплату денежной компенсации за неиспользованный отпуск (вне зависимости от его продолжительности) только при увольнении работника.
С учетом изложенного компенсация дополнительного отпуска за периоды 2010- 2011 годов и 2011-2012 годов должна быть начислена за 32 календарных дня (16 кал/дн + 16 кал/дн).